多年來,非法用地的案件數(shù)量據(jù)高不下,2015年全國范圍內(nèi)發(fā)生違法用地的案件將近9萬起。非法用地的法律后果,輕則沒收地上建構(gòu)筑物并處以罰款,重則構(gòu)成非法占用農(nóng)用地等罪名處以刑罰。所以,非法用地成為建設(shè)項目業(yè)主的主要法律風(fēng)險之一。對于能源和大型基礎(chǔ)設(shè)施項目,通常從項目取得立項批復(fù)(審批/核準(zhǔn)或備案)啟動用地申請批準(zhǔn)程序到獲得用地批準(zhǔn),大概需要2年左右時間,而為數(shù)不少的人以為項目取得立項批復(fù)就具備了開工條件。這種認識上的誤區(qū)導(dǎo)致建設(shè)項目非法用地法律風(fēng)險頻發(fā)。
項目建設(shè)的懸劍:非法用地
據(jù)國土部統(tǒng)計,2015年全國發(fā)生違法用地8.9萬件,較上年同期上升9.8%。立案查處違法用地案件6.3萬件,收繳土地1876.6公頃,罰沒款13.3億元,移交司法機關(guān)161人,移交紀檢監(jiān)察機關(guān)1902人。如此龐大的非法用地事件數(shù)目,您的項目沒被“幸運砸中”吧?那么,恭喜了。多少土地管理政府官員、項目建設(shè)業(yè)主每聞“國土部衛(wèi)星遙感”,常為之色變。
根據(jù)《土地管理法》等相關(guān)規(guī)定,如果建設(shè)項目用地涉及農(nóng)村集體土地的,在項目取得立項批復(fù)后,項目業(yè)主需逐級上報,期間土管部門一般需進行土地規(guī)劃變更、編制“一書四方案”(指建設(shè)項目用地呈報說明書、農(nóng)用地轉(zhuǎn)用方案、補充耕地方案、征用土地方案、供地方案)等工作。各級土地管理部門之間的復(fù)核、審批程序需耗費大量時間,讓人望眼欲穿。能源項目大多用地面積較大,通常需取得國務(wù)院最終批準(zhǔn)方可用地,而完成這一程序至少需要兩三年時間。
對于項目建設(shè)業(yè)主,在提出用地申請的時候,通常初步設(shè)計已經(jīng)完成,項目用地范圍已確定,補償款也已支付,如果不及時進場使用土地,可能土地會被再次被耕種(如項目用地為農(nóng)田),需進行二次補償,給企業(yè)造成不必要的經(jīng)濟損失。除了建設(shè)進度原因外,這也是一些項目業(yè)主希望及早使用項目用地的原因之一,可以理解。但必須指出的是,我國實行的是最為嚴格的土地審批制度,根據(jù)現(xiàn)行法律,在取得用地批準(zhǔn)證書之前使用土地,可能構(gòu)成非法用地。
《土地管理法》第76條規(guī)定:“未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn),非法占用土地的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門責(zé)令退還非法占用的土地,對違反土地利用總體規(guī)劃擅自將農(nóng)用地改為建設(shè)用地的,限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,恢復(fù)土地原狀,對符合土地利用總體規(guī)劃的,沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,可以并處罰款;對非法占用土地單位的直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依法給予行政處分;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。”
“項目開工”不同于“開始使用土地”
搞項目投資建設(shè)的親們,經(jīng)常聽到是“項目未經(jīng)核準(zhǔn),不得開工建設(shè)”,此話當(dāng)然錯不了。關(guān)于“開工建設(shè)”是指破土動工還是第一方混凝土澆筑,業(yè)內(nèi)討論不少。
以能源建設(shè)項目為例,今年8月國家能源局頒發(fā)了《關(guān)于進一步規(guī)范電力項目開工建設(shè)秩序的通知》(發(fā)改能源〔2016〕1698號),明確了電力項目開工標(biāo)志:火電項目開工標(biāo)志為主廠房基礎(chǔ)墊層澆筑第一方混凝土;電網(wǎng)項目中變電工程以主體工程基礎(chǔ)開挖為開工標(biāo)志,線路工程以線路基礎(chǔ)開挖為開工標(biāo)志。此文頒發(fā)后,有的親以為,項目取得立項批復(fù)前開工準(zhǔn)備、四通一平還是可以干的,為項目核準(zhǔn)后開工早作準(zhǔn)備嘛。
其實,研究一下土地管理的法規(guī)就會發(fā)現(xiàn),無論是“四通一平”還是“開工建設(shè)”都必須取得用地批復(fù),僅僅取得立項批復(fù)是遠遠不夠的。根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定,建設(shè)項目使用土地,應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)縣級以上人民政府批準(zhǔn),取得用地批準(zhǔn)證書。“開工建設(shè)”和“使用土地”根本不是一回事,無論是“開工建設(shè)”還是進行“四通一平”都屬于“使用土地”,都應(yīng)當(dāng)取得用地批準(zhǔn)書。“使用土地”并不是以“開工建設(shè)”為標(biāo)志的。這一點必須注意,否則當(dāng)心被國土部衛(wèi)星遙感到“非法用地”喲。
在當(dāng)前的經(jīng)濟形勢下,建設(shè)項目投資政策多變,如果被認為未取齊開工必要支持性文件而開工建設(shè),可能被責(zé)令其立即停止建設(shè)。尤其是火電建設(shè)項目,如果項目正處于對煤電規(guī)劃建設(shè)風(fēng)險預(yù)警等級為紅色省份的項目(不含民生熱電),即使之后取齊了必要支持性文件,根據(jù)國家能源局《關(guān)于進一步調(diào)控煤電規(guī)劃建設(shè)的通知》(國能電力〔2016〕275號)的要求,可能仍需暫緩建設(shè),待預(yù)警等級轉(zhuǎn)為綠色后,在相關(guān)部門的安排下,才能逐步恢復(fù)建設(shè)。如此一來,項目的損失肯定難以避免,根據(jù)國務(wù)院辦公廳《關(guān)于建立國有企業(yè)違規(guī)經(jīng)營投資責(zé)任追究制度的意見》(國辦發(fā)〔2016〕63號),固定資產(chǎn)投資未按規(guī)定履行審批程序擅自投資,造成資產(chǎn)損失的,應(yīng)當(dāng)追究國有企業(yè)經(jīng)營管理有關(guān)人員的責(zé)任。
國土部門的管理壓力與緩解措施
用地審批的低效率也是土地管理部門頗感壓力的一件事,為此國土資源部自發(fā)布《關(guān)于改進報國務(wù)院批準(zhǔn)單獨選址建設(shè)項目用地審查報批工作的通知》(國土資發(fā)〔2009〕8號)后,又陸續(xù)頒布了《關(guān)于改進報國務(wù)院批準(zhǔn)城市建設(shè)用地申報與實施工作的通知》(國土資發(fā)〔2010〕9號)、《關(guān)于進一步加強和改進國家和省級重點項目建設(shè)用地服務(wù)和監(jiān)管的通知》(國土資發(fā)〔2010〕87號)、《關(guān)于進一步加強和改進公路、鐵路項目建設(shè)用地服務(wù)和監(jiān)管的通知》(國土資發(fā)〔2011〕30號)、《關(guān)于進一步改進建設(shè)用地審查報批工作提高審批效率有關(guān)問題的通知》(國土資發(fā)〔2012〕77號),意在保障重點建設(shè)項目用地、優(yōu)化簡化土地報批程序和條件、切實提升用地審批效率、降低非法用地案件數(shù)量。
值得關(guān)注的是,上述文件逐步確定:建設(shè)項目在滿足一定條件的前提下,可申請先行用地。
國土資發(fā)〔2012〕77號文規(guī)定:對于已通過部用地預(yù)審、項目批準(zhǔn)立項并完成初步設(shè)計的國家重點建設(shè)項目,屬于控制工期的單體工程,以及因工期緊或受季節(jié)影響確需動工建設(shè)的其他工程,可申請辦理先行用地。申請用地時,必須說明擬用地符合預(yù)審要求和土地使用標(biāo)準(zhǔn),權(quán)屬清楚,地類、面積準(zhǔn)確;涉及征收農(nóng)村集體土地的,征地補償安置應(yīng)征得農(nóng)民同意并確保補償及時足額支付到位,地方政府應(yīng)確保不因先行用地發(fā)生信訪問題和突發(fā)事件。
向國土部申請先行用地的,應(yīng)當(dāng)附以下材料:
省級國土資源主管部門先行用地請示文件;
建設(shè)項目用地預(yù)審批復(fù)文件;
建設(shè)項目審批核準(zhǔn)(或備案)文件;
建設(shè)項目初步設(shè)計批準(zhǔn)文件或國家有關(guān)部門確認工程建設(shè)的文件;
市縣人民政府對申請先行用地有關(guān)情況的說明及承諾(說明征地補償標(biāo)準(zhǔn)和安置途徑有關(guān)情況,承諾動工前將征地補償費發(fā)放到被征地村組和群眾及確保不因先行用地發(fā)生信訪問題和突發(fā)事件,并附建設(shè)單位撥付征地補償費用的憑證、被征地村組和群眾對征地補償標(biāo)準(zhǔn)和安置途徑的意見);
請先行用地的工程位置示意圖。
雖然文件自2012年已開始實施,但申請先行用地的項目仍以高鐵、高速公路、大型水利項目為主,很多能源項目并未辦理先行用地。您是否正在為項目建設(shè)用地的事發(fā)愁,還不趕緊去申請先行用地!
用地審批程序的改革建議
不知各位是否有疑問,本人一直沒想清楚其中的道理:不管是國家重點建設(shè)項目,還是地方重點建設(shè)項目,可能在投資規(guī)模上有區(qū)別,但如何能斷定國家重點一定比地方重點重要?既然國家重點建設(shè)項目可以辦理先行用地,地方重點建設(shè)項目是否可借鑒執(zhí)行?遺憾的是,地方重點建設(shè)項目或者普通建設(shè)項目的先行用地,目前并沒有政策依據(jù)。
本人認為,國土部可借鑒其他職能部門(如國家發(fā)改委、環(huán)保部)下放土地批準(zhǔn)的權(quán)限,轉(zhuǎn)而以嚴格檢查、區(qū)域限批等方式加強事后監(jiān)督。當(dāng)然,土地預(yù)審可以保留原來的審批層級。如上文所說,經(jīng)土地預(yù)審的項目,用地的可行性已基本得到保障,接下來應(yīng)重點關(guān)注用地程序的真實性、合規(guī)性。
實際上,國土資發(fā)〔2012〕77號文已明確由市縣土地部門、省級國土部門分別負責(zé)用地申報的真實性和合規(guī)性:“市、縣國土資源主管部門要做好用地組卷報批工作,對申報材料的真實性負責(zé);省級國土資源主管部門履行好實質(zhì)性審查職責(zé),對審查內(nèi)容和意見的真實性、合法合規(guī)性負責(zé);部重點對省級國土資源主管部門的審查內(nèi)容和意見進行復(fù)核性審查,必要時依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行實地核實。”本人認為下一步的改革可以取消國土部的“復(fù)核性審查”,才能進一步節(jié)約管理成本、提升土地審批的效率、落實地方政府在用地審批中的主體責(zé)任。