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近年來，隨著實現(xiàn)“雙碳”目標的經(jīng)濟社會變革發(fā)展，新能源風電、光伏產(chǎn)業(yè)項目再一次收到高度關(guān)注。

發(fā)展新能源產(chǎn)業(yè)毫無疑問是實現(xiàn)“碳中和”“碳達峰”的重要路徑之一，但僅僅有熱情、沖動、有資金就可以開發(fā)建設(shè)新能源項目了嗎？雙碳背景下，新能源風電、光伏項目企業(yè)除了抓住發(fā)展機遇外，更需要注意風險防范。

本文將以新能源風電、光伏項目中存在的高發(fā)爭議點為入手，結(jié)合相關(guān)情況提出有效的實務(wù)建議。

01未經(jīng)招投標的新能源基礎(chǔ)設(shè)施項目施工合同效力及違約責任承擔

國家對項目并網(wǎng)時間的具有一定要求，在實踐中經(jīng)常出現(xiàn)項目業(yè)主忽略公開招標程序而通過直接指定的方式確定施工單位。此時，各方當事人的權(quán)利義務(wù)如何界定？是否依然可按當時約定主張權(quán)利？

新能源等能源基礎(chǔ)設(shè)施項目屬于必須經(jīng)公開招標的項目。未經(jīng)公開招標的新能源等能源基礎(chǔ)設(shè)施項目施工合同將被法院認定為無效。在建設(shè)工程施工合同無效的情況下，相應的質(zhì)量標準、工期、工程價款支付、違約責任等約定不具備直接約束力，在實踐中，法院將參照原有約定進行酌定處理。

實務(wù)要點

雖然建設(shè)工程施工合同無效，但針對工程的結(jié)算，依然應當注意在項目建設(shè)過程中保留設(shè)計變更、工期順延等對工程結(jié)算具有重要意義的書面材料或工程簽證，必要時，可通過監(jiān)理還原案件事實。

02指定材料不合格引發(fā)的工程質(zhì)量責任

在新能源項目建設(shè)過程中，部分業(yè)主為控制工程質(zhì)量、節(jié)省工程時間，會提前指定特定的設(shè)備供應商、生產(chǎn)商，要求承包人直接與其簽署供貨合同。在此種情況下，如因設(shè)備、材料質(zhì)量不合格所引起的工程發(fā)生質(zhì)量問題時，賠償責任應當由誰承擔呢？

應當結(jié)合引起賠償責任的根本原因：

如設(shè)備、材料的技術(shù)規(guī)格、價格均為業(yè)主方與供應商進行協(xié)商確認，承包人僅承擔材料、設(shè)備的結(jié)算，此時可認定業(yè)主方指定購買成立。且承辦人在施工過程中嚴格審查相關(guān)產(chǎn)品合格證、進行產(chǎn)品檢驗，并無其他過錯的情況下，賠償責任應由設(shè)備、材料供應商承擔。

雖然此時為業(yè)主方指定購買，但承包方在施工過程中未盡到相關(guān)的審慎義務(wù)，也應當承擔一定的賠償責任。

實務(wù)要點：以項目業(yè)主方為視角

①業(yè)主選擇設(shè)備、材料供應商時應當選擇知名品牌，并核實其資質(zhì)，對其生產(chǎn)能力、供貨能力、產(chǎn)品質(zhì)量進行審慎調(diào)查

②在此情形下應當與設(shè)備、材料供應商就質(zhì)量問題造成損失的違約責任進行明確約定

③在施工合同中，注意約定承包人對供應商資質(zhì)的核實、對設(shè)備、材料質(zhì)量的檢驗責任

03設(shè)備延期供貨/交貨，導致項目延期并網(wǎng)，業(yè)主主張合同解除、逾期交貨違約金、發(fā)電量損失

在新能源項目中，未按照既定計劃投產(chǎn)時間并網(wǎng)運行發(fā)電，將有可能導致無法享受電價補貼，項目預期收益將會嚴重減損。此時設(shè)備供應方應就《買賣合同》承擔違約責任，但是否應當承擔設(shè)備使用方的發(fā)電量損失？

針對新能源項目的特定設(shè)備（如輸變電工程美式箱式變壓器），設(shè)備供應方在訂立合同時對設(shè)備用途明知、對設(shè)備使用方的設(shè)備用途明知，且對該設(shè)備運行的特殊條件（如風力、太陽能）明知時，應當認定其對設(shè)備延期交貨將造成的損失存在足夠預見。設(shè)備使用方主張設(shè)備供應商賠償發(fā)電量損失，屬于可期待利益范圍，應當予以支持。

實務(wù)要點

符合可期待利益范圍時的賠償責任遠遠超過設(shè)備《買賣合同》的違約責任，違約方應謹慎履約，避免擴大損失。

04項目設(shè)備年發(fā)電小時未達約定標準，業(yè)主能否拒付工程款？

在新能源項目建設(shè)過程中，極易產(chǎn)生設(shè)備及工程質(zhì)量問題。合同當事人在合同中通常會約定相應的質(zhì)量標準，如設(shè)備參數(shù)；或采用一定的技術(shù)指標間接約定設(shè)備或工程質(zhì)量標準，如項目年發(fā)電小時。若項目并網(wǎng)投產(chǎn)后并未達到約定標準，項目業(yè)主能否以工程/設(shè)備存在質(zhì)量問題為由拒付工程款？

實踐中，新能源項目的發(fā)電小時數(shù)往往受多方面因素影響，除設(shè)備和主要部件的質(zhì)量外，對項目現(xiàn)場的客觀條件（如風速、太陽光強度等天氣因素）、運維人員的技術(shù)操作水平和方法等均對項目的實際發(fā)電情況產(chǎn)生影響。

如雙方約定以項目年發(fā)電小時是否達標作為設(shè)備質(zhì)量合格的判斷依據(jù)時，項目發(fā)電小時數(shù)未達標準，且項目業(yè)主無法提供充分證據(jù)證明其在質(zhì)量異議期內(nèi)主張質(zhì)量不符約定的，無法認定設(shè)備存在質(zhì)量問題。項目業(yè)主無法據(jù)此作為拒付工程款的合理理由。

實務(wù)要點

承辦單位應結(jié)合項目可行性研究報告、項目核準批復/備案證明等文件，根據(jù)既有文件確定的標準合理設(shè)置設(shè)備年利用率等與設(shè)備質(zhì)量直接掛鉤的指標，約定清晰、完整的驗收標準和流程。

項目業(yè)主應在合同內(nèi)約定合理的質(zhì)量異議期，并在設(shè)備出現(xiàn)質(zhì)量問題時及時留存證據(jù)，或委托第三方機構(gòu)出具質(zhì)量鑒定。

05光伏項目工期延誤且未經(jīng)竣工驗收，項目業(yè)主以此拒付工程款，不予支持

在實踐中，新能源項目的業(yè)主為保障自身權(quán)益，經(jīng)常將合同付款條件與工程竣工驗收、項目并網(wǎng)投產(chǎn)時間節(jié)點相互關(guān)聯(lián)，雖然工程的竣工驗收是新能源項目的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，但并非是工程款支付的法定前提條件，應當結(jié)合合同約定確認工程款付款條件是否成就。

如項目工程雖未竣工驗收但已實現(xiàn)并網(wǎng)投產(chǎn)發(fā)電，項目業(yè)主的合同目的已實現(xiàn)并獲得經(jīng)濟效益。此時，項目業(yè)主未按合同約定節(jié)點履行付款義務(wù)，而以工程未經(jīng)竣工驗收為由主張拒付工程款的，不予支持。

實務(wù)要點：

● 無論是業(yè)主方還是承包單位，針對付款條件和付款時間的設(shè)計，應謹慎考慮工程工期安排、項目手續(xù)/批文的取得情況、工程質(zhì)量、項目驗收等多方因素。

● 雙方應當嚴格遵守、履行合同約定的權(quán)利義務(wù)。若超出約定的條件或范圍主張權(quán)利，或在己方先違約的前提下要求對方承擔責任，存在被司法機關(guān)駁回的風險。

06光伏項目因工期延誤導致延期并網(wǎng)，項目業(yè)主要求電價損失、財政補貼賠償，不予支持

新能源項目的建設(shè)工期緊張，設(shè)備供材無法如期交付、承包方無法按期完成施工、組件價格持續(xù)飆升等各種原因可能導致光伏項目建設(shè)進度嚴重阻滯，進而造成項目無法按期并網(wǎng)發(fā)電，并導致項目業(yè)主遭受電價損失。此部分預期利益損失如何確定、如何承擔在實踐中一直頗為爭議。

工程延誤導致無法完成工程驗收程序，并不直接非并網(wǎng)延期的直接原因。項目能否并網(wǎng)發(fā)電，除工程質(zhì)量要達到可并網(wǎng)發(fā)電的條件外，還需經(jīng)過政府相關(guān)部門的審批同意，因而無法直接認定其與延期并網(wǎng)存在必然關(guān)系。且若如法提供具體證據(jù)證明工期延期竣工造成電價損失計算，法院將不予支持相關(guān)訴請。

總包方在簽訂合同時無法預知工期的延期及項目可能產(chǎn)生的發(fā)電量損失和財政補貼，且雙方當事人未在合同中明確約定損失計算方式，最終以預期可得利益不明確為由，不予支持總包方賠償發(fā)電量損失的訴求。

實務(wù)要點：

● 在實務(wù)中，項目業(yè)主將電價的財政補貼、電價損失作為預期利益主張賠償被支持的前提條件之一，是在合同內(nèi)約定了明確的責任承擔條款，其二則是該損失具有明確清晰的計算公式，且該公式具有科學依據(jù)。

07光伏設(shè)備衰減率超標，項目業(yè)主要求設(shè)備商賠償項目運營期內(nèi)發(fā)電量損失

除違約責任外，是否還可主張預期損失？

新能源項目的設(shè)備采購方在合同中會羅列設(shè)備性能、設(shè)備功效、設(shè)備應當符合的規(guī)格標準（如設(shè)備衰減率）等具體要求，一旦設(shè)備未到達約定標準，或因設(shè)備質(zhì)量影響了能源項目的整體收益，項目業(yè)主方除了主張設(shè)備質(zhì)量不符合標準的違約責任外（如更換設(shè)備、質(zhì)保責任），是否還可主張因設(shè)備質(zhì)量問題而間接導致的預期利益損失，如發(fā)電量損失？

預期利益損失的主張以可預見性為前提

即違約方在簽約時可以預見到自己的違約行為可能會造成此類損失。設(shè)備采購方與設(shè)備供應方在采購時已明確設(shè)備用途，并且該設(shè)備的衰減率屬于影響項目實際實施效果的重要因素。此時應當認定設(shè)備供應商對衰減率超標可能造成發(fā)電量損失存在可預見性。項目業(yè)主主張發(fā)電量損失的訴請將予以支持，但具體預期利益損失金額還應考慮組件的正常衰減、氣候、日照、發(fā)電效率等各種因素進行調(diào)整。

實務(wù)要點

● 針對設(shè)備質(zhì)量問題，建議提前在合同內(nèi)設(shè)置質(zhì)量標準、檢驗期、質(zhì)量異議期。

● 但如設(shè)備衰減率這種必須經(jīng)過設(shè)備運行才可以獲得的性能、技術(shù)參數(shù)等隱蔽特征，不應適用普通買賣合同的質(zhì)量異議期，建議針對此類特殊性約定設(shè)備質(zhì)保期，并約定質(zhì)保期內(nèi)的相關(guān)權(quán)利義務(wù)及責任。

08光伏復合發(fā)電項目一地二租

在允許不改變原地類型進行光伏項目建設(shè)的政策支持下，光伏復合發(fā)電項目形成常態(tài)化發(fā)展。但由于信息不對稱等客觀原因的存在，原始發(fā)承包情況、土地租賃的程序等存在用地產(chǎn)生的法律風險。最常見的“一地二租”（即同一塊土地同時承包或出租給不同主體的情形）情況下，項目業(yè)主應當如何有效防范風險、保障項目用地合規(guī)性，乃實務(wù)中值得認真研究的話題。

法律后果

土地權(quán)利人將已發(fā)包的土地二次發(fā)包給光伏項目施工單位，土地承包經(jīng)營權(quán)已經(jīng)確權(quán)的不能重復發(fā)包，施工單位無法獲得相應的土地承包經(jīng)營權(quán)，并存在侵犯獲得此地塊土地承包經(jīng)營權(quán)的相關(guān)權(quán)利人占有、使用、收益的權(quán)利的侵權(quán)行為。

已并網(wǎng)的光伏復合發(fā)電項目如存在用地手續(xù)瑕疵，直接影響項目收益，且情況嚴重的將面臨項目被拆除的風險。

實務(wù)中，法院主要通過利益衡量確認當事人的責任承擔形式。光伏項目如已并網(wǎng)投產(chǎn)，項目一旦被拆除，將會給項目公司造成巨額的經(jīng)濟損失，無益于當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展。此時，建議保留項目設(shè)施，由相關(guān)主體承擔侵權(quán)賠償責任。

實務(wù)要點

在申報光伏項目備案前，應先向當?shù)刈匀毁Y源局了解、核查項目擬選址土地性質(zhì)，初步確定用地范圍，并提前與相應村集體、承包人協(xié)商租地事宜，同時應當注意核實相應村集體的土地權(quán)屬證明（如集體土地所有證）并確認該土地是否已發(fā)包或租賃的情形。

原標題：新能源風電、光伏項目部分高發(fā)爭議點匯總及實務(wù)要點