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隨著全球進(jìn)入大國博弈的新興階段，國與國之間的競爭不可避免地將企業(yè)裹挾其中。企業(yè)競爭進(jìn)入到全球價(jià)值鏈競爭的時(shí)代，企業(yè)合規(guī)管理的重要性正日益突出，合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的能力滯后、企業(yè)合規(guī)管理體系存在明顯漏洞正給中資企業(yè)帶來巨大的合規(guī)成本，它關(guān)系的不僅僅是企業(yè)競爭機(jī)會(huì)的喪失，而且“授權(quán)以柄”的后果很可能會(huì)給整個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈帶來各種掣肘。

各國監(jiān)管機(jī)構(gòu)及國際機(jī)構(gòu)為維護(hù)市場公平競爭秩序、建設(shè)廉潔的營商環(huán)境，提高企業(yè)的合規(guī)經(jīng)營管理要求。合規(guī)要求范圍不斷擴(kuò)大，監(jiān)管要求越來越具體，觸及的內(nèi)容越來越深入。守法經(jīng)營和合規(guī)管理成為中資企業(yè)海外投資過程中的重點(diǎn)關(guān)注領(lǐng)域之一。

在這一背景下，我們基于近期在哈薩克斯坦的業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，整理了投資哈薩克斯坦合規(guī)要點(diǎn)，供中資企業(yè)赴哈薩克斯坦投資參考。哈薩克斯坦近年來改革頻繁，法律法規(guī)變化較快，企業(yè)應(yīng)及時(shí)追蹤當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)變化，更新當(dāng)?shù)睾弦?guī)管理要求。


哈薩克斯坦一直鼓勵(lì)外商投資，積極奉行吸引外資政策。根據(jù)世界銀行（World Bank）2020年度的營商環(huán)境報(bào)告（Doing Business），哈薩克斯坦的營商環(huán)境總得分為79.6分，在全球190個(gè)國家中排名第25位。

2018年7月5日，哈薩克斯坦政府組建了阿斯塔納國際金融中心（AIFC），其定位是成為中亞、高加索、歐亞經(jīng)濟(jì)聯(lián)盟、中東等地區(qū)的區(qū)域性投資樞紐。該中心的核心決策機(jī)構(gòu)是管理委員會(huì)，其主席由哈薩克斯坦總統(tǒng)擔(dān)任。此外，阿斯塔納國際金融中心還設(shè)置了戰(zhàn)略管理局、金融服務(wù)管理局、法院、國際仲裁中心、人才持續(xù)發(fā)展局等部門，協(xié)力吸引外商投資、推廣本國投資形象。

能源及自然資源行業(yè)是哈薩克斯坦的重要支柱產(chǎn)業(yè)之一，也是吸引外商投資的熱門領(lǐng)域。2021年3月，哈薩克斯坦總統(tǒng)托卡耶夫在某視頻會(huì)議中公開敦促該國政府加強(qiáng)對國際油氣企業(yè)在哈投資的法律保護(hù)，以提高外商能源投資的穩(wěn)定性。托卡耶夫在該會(huì)議中還表示支持取消對國際油企在行政處罰等方面實(shí)施的歧視性條款，并鼓勵(lì)國際油氣向政府及時(shí)反映其在投資過程中遭遇的困難。

然而，盡管哈薩克斯坦政府顯示出對外商在能源領(lǐng)域投資的友好態(tài)度，與東道國政府相關(guān)的投資風(fēng)險(xiǎn)依然是不容忽視的。哈薩克斯坦政府通常會(huì)利用立法或行政手段，保持其對本國礦產(chǎn)資源的控制權(quán)。例如，2017年《礦產(chǎn)資源及礦產(chǎn)資源利用法》對“戰(zhàn)略性礦床及區(qū)域”作出定義，并賦予政府優(yōu)先權(quán)。此外，該法規(guī)還允許政府基于國家經(jīng)濟(jì)利益及安全考慮，單方終止合同。一旦出現(xiàn)上述風(fēng)險(xiǎn)，即使外商投資者能夠針對政府提起仲裁并獲得有利裁決，該等裁決能否順利執(zhí)行仍是一個(gè)未知數(shù)。

典型案例如：

WWM案：1996年，多倫多礦業(yè)公司W(wǎng)orld Wide Minerals Ltd.（“WWM”）中標(biāo)了哈薩克斯坦鈾礦項(xiàng)目，政府許諾將向其授予鈾產(chǎn)品出口證。僅在一年后，哈薩克斯坦政府即表示將不會(huì)向WWM公司頒發(fā)相關(guān)證照。雙方經(jīng)過長期協(xié)商，依然無法就此達(dá)成一致。

WWM就此針對哈薩克斯坦政府提起仲裁。2019年10月，瑞典斯德哥爾摩臨時(shí)仲裁庭裁決，哈國政府的行為違反了相關(guān)國際法及雙邊投資協(xié)定，應(yīng)賠償WWM約5260萬美元。但根據(jù)公開信息，哈薩克斯坦政府至今仍?絕執(zhí)行仲裁裁決。

Tristan Oil案：自1999年起，國際油氣企業(yè)Tristan Oil Ltd. （“Tristan Oil”）開始對哈薩克斯坦境內(nèi)油氣項(xiàng)目進(jìn)行投資。2010年6月，哈薩克斯坦政府以采礦、環(huán)保、移民合規(guī)檢查為由，下令針對Tristan Oil開展臨時(shí)調(diào)查。同年7月，哈薩克斯坦政府撤銷了Tristan Oil的礦權(quán)證，并對其資產(chǎn)進(jìn)行國有化征收。

Tristan Oil也針對哈薩克斯坦政府提起了仲裁。2013年12月，瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院裁決，哈國政府的行為構(gòu)成非法征收、違反了《能源憲章條約》（ECT），應(yīng)賠償Tristan Oil約5.4億美元。該裁決已獲得美國、瑞典、盧森堡、意大利、法國、荷蘭等多個(gè)司法轄區(qū)的認(rèn)可，但哈薩克斯坦政府始終?絕執(zhí)行仲裁裁決。


在哈薩克斯坦開展外商投資常見的法律問題包括：

公司形式以及經(jīng)營業(yè)務(wù)許可：外商在哈薩克斯坦注冊投資實(shí)體，通常采用有限責(zé)任合伙（LLP）的形式。在開展業(yè)務(wù)前，投資者須確認(rèn)該等業(yè)務(wù)是否受限于哈薩克斯坦政府的事前審批或證照要求；若未取得相應(yīng)證照即開展業(yè)務(wù)，相關(guān)負(fù)責(zé)人可能會(huì)面臨刑事責(zé)任。哈國政府部門強(qiáng)調(diào)文件管理，因此外商投資實(shí)體授權(quán)代表行事時(shí)，通常須出示授權(quán)書，以證明其行為在授權(quán)范圍之內(nèi)。

政府檢查：對于外商投資者而言，哈薩克斯坦政府部門對外商投資企業(yè)進(jìn)行的隨機(jī)檢查通常是令其頭痛的問題之一。長期以來，若相關(guān)政府機(jī)構(gòu)認(rèn)為某企業(yè)“涉嫌違法”，即可針對其開展隨機(jī)檢查。據(jù)統(tǒng)計(jì)，設(shè)立于哈薩克斯坦的外資企業(yè)每年須接受的政府隨機(jī)檢查可能高達(dá)數(shù)十次。該等合規(guī)檢查的名目主要包括稅務(wù)檢查、環(huán)保檢查、合同義務(wù)執(zhí)行情況檢查、安全檢查、消防檢查、衛(wèi)生防疫檢查、勞動(dòng)檢查、移民檢查、土地檢查等。

2021年底，哈薩克斯坦《公司法》被修訂，其中即包括政府檢查相關(guān)的條款。根據(jù)最新法律規(guī)定，自2023年1月1日起，哈薩克斯坦政府機(jī)關(guān)不得隨意對當(dāng)?shù)仄髽I(yè)展開隨機(jī)檢查。若相關(guān)部門擬針對特定企業(yè)進(jìn)行檢查，其必須提供必要理由（Compelling Reason），并提交相應(yīng)證據(jù)。本次法律修訂在一定程度上限制了政府機(jī)構(gòu)濫用公權(quán)力的可能性，這也是哈薩克斯坦合規(guī)環(huán)境改善的維度之一。

稅務(wù)合規(guī)負(fù)擔(dān)：在稅務(wù)方面，哈薩克斯坦稅法政策頻繁調(diào)整，外商投資者須實(shí)時(shí)關(guān)注稅法最新動(dòng)態(tài)。哈國稅法對涉及避稅天堂的交易架構(gòu)設(shè)置了較多負(fù)擔(dān)。因此，在哈投資的外商在涉及交易架構(gòu)時(shí)，應(yīng)盡量避開避稅天堂。就企業(yè)稅收居民身份認(rèn)定而言，若某投資集團(tuán)中超過一家實(shí)體在哈營商超過6個(gè)月，則整個(gè)投資集團(tuán)均有可能被認(rèn)定為哈薩克斯坦企業(yè)稅收居民。外商投資者可考慮采用勞工派遣的方式，避免成為哈國企業(yè)稅收居民。

相較于國際水平，哈薩克斯坦企業(yè)所得稅（CIT）及個(gè)人所得稅（PIT）的稅率水平較低，但納稅人一旦未及時(shí)報(bào)稅或繳稅，將面臨高額懲罰。哈薩克斯坦跨境交易所涉及的預(yù)扣稅（WHT）適用范圍較廣且稅率較高，外商投資者可依賴相關(guān)稅務(wù)協(xié)定，申請減免預(yù)扣稅，但須關(guān)注稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移（BEPS）的影響。

外籍勞工限制：哈薩克斯坦法律在雇傭外籍勞工方面限制較多，且勞動(dòng)法、移民法變化頻繁，不確定性較高。哈國政府部門時(shí)常就此針對外商投資企業(yè)展開檢查，例如本地勞工與外籍勞工的薪酬是否存在歧視性條款、外籍勞工薪酬支付是否使用了他國貨幣等。就油氣行業(yè)而言，哈薩克斯坦法律在勞動(dòng)雇傭、設(shè)備采購等方面均規(guī)定了本地成分要求，并持續(xù)監(jiān)督外商企業(yè)的合規(guī)情況。

外匯限制：就交易貨幣而言，哈薩克斯坦人士（包括哈國公司、外國非金融機(jī)構(gòu)在哈分公司或代表處、哈國公民）之間進(jìn)行交易?算，必須適用當(dāng)?shù)刎泿?，但存在少?shù)例外情形。哈薩克斯坦人士與外國人士（包括外國公司與公民）之間進(jìn)行交易?算，可以使用外國貨幣；但若?算金額達(dá)到一定門檻，須向哈薩克斯坦央行報(bào)告。

特許行業(yè)政府審批：哈薩克斯坦法律允許商業(yè)合同受外國法管轄，但與政府簽訂的油氣、礦業(yè)協(xié)議、哈國法律實(shí)體設(shè)立協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及涉及不動(dòng)產(chǎn)的協(xié)議除外。在外商投資并購交易中，若涉及油氣、采礦業(yè)或反壟斷法規(guī)所適用的行業(yè)，則該等交易通常須取得政府事先批準(zhǔn)。

爭議解決：哈國法律實(shí)體之間的爭議，可通過協(xié)商、調(diào)解等方式解決，也可通過當(dāng)?shù)胤ㄔ夯蛑俨脵C(jī)構(gòu)解決，還可以提交至國際法庭解決（若合同項(xiàng)下規(guī)定了相關(guān)條款）。設(shè)立在哈薩克斯坦的法律實(shí)體還可將爭議提交至阿斯塔納國際金融中心法院和國際仲裁中心，其裁判?果可在哈薩克斯坦被認(rèn)可及執(zhí)行，具體程序類似于認(rèn)可和執(zhí)行外國法院判決及仲裁裁決。


根據(jù)透明國際（Transparency International）官網(wǎng)的最新數(shù)據(jù)，哈薩克斯坦2021年度的清廉指數(shù)（Corruption Perceptions Index）得分為37分，在全球180個(gè)國家中排名第102位。

哈薩克斯坦往年的清廉指數(shù)得分均處于較低水平。2013年，該國的清廉指數(shù)僅為26分。2020年的清廉指數(shù)得分過去十年間的最高分，但也只有38分。但從另一角度而言，哈薩克斯坦的清廉指數(shù)整體呈向上趨勢，這意味著該國的合規(guī)環(huán)境正逐步改善。

2020年1月，哈薩克斯坦正式加入歐洲委員會(huì)反腐敗國家聯(lián)合會(huì)（GRECO），成為該組織的第50個(gè)成員國。反腐敗國家聯(lián)合會(huì)成立于1999年，旨在打擊歐盟成員國內(nèi)部的腐敗問題，非歐盟國家也一并開放。

2022年6月，反腐敗國家聯(lián)合會(huì)出具了一份針對哈薩克斯坦合規(guī)環(huán)境的專題報(bào)告，對該國的反腐政策文件、反腐機(jī)構(gòu)獨(dú)立性、腐敗贓款流向、司法豁免權(quán)等進(jìn)行了全面評估。專題報(bào)告顯示，2015年至2020年期間，哈薩克斯坦的腐敗案件數(shù)量逐年減少。2020年度，該國公開可查的腐敗案件數(shù)量為2193起。

根據(jù)該專題報(bào)告，哈薩克斯坦腐敗案件所涉及的主要行為包括受賄、挪用公款、濫用職權(quán)等。其中，受賄是哈薩克斯坦腐敗的主要模式，近年占整體案件比例的一半有余。
為進(jìn)一步治理本國法律合規(guī)環(huán)境，哈薩克斯坦于2019年對相關(guān)政府部門進(jìn)行重組，成立了國家反腐敗署（?аза?стан Республикасыны? Сыбайлас жем?орлы??а ?арсы ?с-?имыл агентт?г?）。作為直屬總統(tǒng)的國家執(zhí)法機(jī)關(guān)，國家反腐敗署負(fù)責(zé)調(diào)查和打擊該國腐敗刑事犯罪。此外，哈薩克斯坦的其他政府機(jī)構(gòu)也身負(fù)監(jiān)管合規(guī)的職能，比如公共服務(wù)局、財(cái)政部、內(nèi)務(wù)部、總檢察長辦公室等。

除改組國家機(jī)構(gòu)外，哈薩克斯坦政府也通過立法手段，加強(qiáng)改善本國法律合規(guī)環(huán)境。2020年底，哈薩克斯坦議會(huì)對該國《反腐敗法》《民法典》《刑法典》進(jìn)行了一系列修訂，旨在填補(bǔ)制度漏洞、提高反腐監(jiān)管透明度。

以收受小額禮品為例。在本輪法律修訂前，在出于非賄賂目的、非利益交換的前提下，哈薩克斯坦公職人員可以接收小額禮品；但根據(jù)最新法律規(guī)定，往后無論出于何種意圖，哈薩克斯坦公職人員均不得接收任何小額禮品。

再以公職人員的定義為例。哈薩克斯坦公職人員通常指受雇于國家機(jī)構(gòu)的公務(wù)員。此外，在反腐語境下，國企高管也會(huì)被視為公職人員。經(jīng)過本輪法律修訂，哈薩克斯坦公職人員的范疇被進(jìn)一步延伸至有權(quán)決定公共采購的人士，以及負(fù)責(zé)遴選和實(shí)施國家基金資助項(xiàng)目的人士等。

盡管哈薩克斯坦政府在近年中做出了諸多努力，力圖改善本國法律合規(guī)環(huán)境，但徹底消除國內(nèi)腐敗風(fēng)氣依舊長路漫漫。除投資者與政府官員的腐敗交易外，哈薩克斯坦本國公職人員自發(fā)的腐敗行為也可能直接影響外商投資者，給投資項(xiàng)目帶來不必要的麻煩。

典型案例如勞斯萊斯案。2017年1月，美國司法部認(rèn)定勞斯萊斯公司違反了《海外反腐敗法》（FCPA），并決定對其處以1.7億美元的罰款。根據(jù)美國司法部的公告，萊斯萊斯公司的海外腐敗行為涉及全球多個(gè)國家，包括哈薩克斯坦。據(jù)調(diào)查，2009年至2012年期間，勞斯萊斯公司向哈薩克斯坦當(dāng)?shù)氐娜舾?ldquo;顧問”支付了約540萬美元的傭金，該款項(xiàng)被用于間接賄賂該國某公職人員。隨后，勞斯萊斯通過該公職人員的影響力，與某天然氣管道公司簽訂了價(jià)值約1.45億美元的供應(yīng)合同。 

原標(biāo)題：哈薩克斯坦能源投資研究