對于擁有在開發(fā)、在建太陽能項目的開發(fā)商、業(yè)主和承包商來說,當(dāng)前獨特的市場條件正在對設(shè)備供應(yīng)鏈造成前所未有的破壞。其中的一些破壞可能會對這些項目的成功和及時完工產(chǎn)生重大不利影響。
COVID-19疫情和相關(guān)的政府限制措施,商品、原材料和投入(鋼鐵、半導(dǎo)體、多晶硅等)的稀缺,有限的運輸能力和未交貨訂單,集裝箱短缺和港口擁堵,這些因素都導(dǎo)致了供應(yīng)鏈問題。此外,不公平的貿(mào)易救濟行動以及其他由政府推動的、進口限制措施的激增已掀起了一場擾亂供應(yīng)鏈的完美風(fēng)暴。
那么,我們可以做些什么呢?
了解你的合同和相關(guān)風(fēng)險,特別是不可抗力條款
開發(fā)商和業(yè)主。如果一個特定項目出現(xiàn)或存在供應(yīng)鏈問題,開發(fā)商和業(yè)主很可能首先會從業(yè)務(wù)受影響的承包商那里了解這個問題。通常情況下,受影響的承包商會通知開發(fā)商或業(yè)主受影響的適用合同的履約情況,并引用合同中的不可抗力條款為承包商在供應(yīng)鏈?zhǔn)录性斐傻穆募s延誤開脫。
開發(fā)商和業(yè)主應(yīng)該熟悉項目合同中的不可抗力條款。在某些情況下,這些條款可能相當(dāng)寬泛,幾乎所有超出承包商合理控制范圍的、會影響或延遲履約的事件都可以作為履約延遲的免責(zé)依據(jù)。在其他情況下,不可抗力條款可能相當(dāng)有限,僅限于某些具體列舉的事件。這類條款通常會包含一個具體例子,用于說明哪些因素可能構(gòu)成不可抗力事件,前提是要滿足某些標(biāo)準(zhǔn)(例如,該事件[i]超出受影響方的合理控制范圍,[ii]通過合理的盡職調(diào)查無法避免,[iii]不是受影響方不作為或過失的結(jié)果),還包括了不可抗力事件定義之外的、某些具體列舉的免責(zé)條款。
如果承包商援引了不可抗力條款,開發(fā)商或業(yè)主應(yīng)確認(rèn),影響供應(yīng)的進展或事件符合合同中不可抗力事件的定義。此外,開發(fā)商或業(yè)主應(yīng)確認(rèn)承包商是否遵守了通知條款和其他允許有效主張不可抗力的要求。在許多合同中,如果不遵守這些要求,就會導(dǎo)致放棄主張不可抗力的權(quán)利。
同樣,不可抗力條款通常要求受影響的承包商采取措施,減輕不可抗力事件對其業(yè)務(wù)的影響,此外,業(yè)務(wù)暫停的范圍和時間不應(yīng)超過不可抗力事件的要求范圍。如果援引了不可抗力,開發(fā)商和業(yè)主也應(yīng)該確認(rèn)這些額外的要求可以得到滿足。
此外,如果開發(fā)或影響供應(yīng)的事件不符合不可抗力事件條件,或不可抗力事件及該事件對供應(yīng)的影響延長,開發(fā)商和業(yè)主應(yīng)熟悉他們可以采取的補救措施。
如果只有一個單一的施工合同(設(shè)計、采購和施工合同)管轄所有的、或基本上所有的與太陽能項目相關(guān)的設(shè)計、設(shè)備采購、供應(yīng)、安裝、調(diào)試和施工,那么風(fēng)險分析就比較簡單。然而,如果開發(fā)商或業(yè)主與關(guān)鍵設(shè)備供應(yīng)商(如太陽能組件供應(yīng)商)和施工承包商簽訂了單獨的合同,或者項目受制于購電協(xié)議,風(fēng)險分析就會更加復(fù)雜。在這種情況下,開發(fā)商或業(yè)主可能不得不援引合同的不可抗力條款,以保護為由為延誤開脫,同時也對其他合同中援引的不可抗力條款提出異議。
承包商。一般來說,承包商的擔(dān)憂與開發(fā)商和業(yè)主類似。他們應(yīng)該確保有效援引不可抗力的程序得到遵循,與供應(yīng)鏈相關(guān)的進展或事件屬于不可抗力事件的定義范圍。如果承包商因供應(yīng)鏈進展或事件而延遲履行合同,承包商有權(quán)主張免于為延誤擔(dān)責(zé),這一點尤其重要,否則,承包商會由于供應(yīng)鏈問題延遲履行合同中的某些里程碑,承包商為此需要支付違約金。
承包商還應(yīng)該熟悉他們與分包商和供應(yīng)商合同中的不可抗力條款范圍、這些合同下的框架,以及在不遵守合同的情況下可能采取的其他補救措施。根據(jù)不可抗力條款,分包商或供應(yīng)商有權(quán)根據(jù)合同供應(yīng)鏈問題免除履行合同的責(zé)任,而承包商卻沒有根據(jù)其與開發(fā)商或業(yè)主的合同免除履約延遲責(zé)任的同樣能力。
即使太陽能項目目前沒有遇到供應(yīng)鏈問題,考慮到這類問題出現(xiàn)的可能性,開發(fā)商、業(yè)主和承包商應(yīng)該熟悉上述條目以協(xié)助應(yīng)急計劃。
在新合同中解決具體問題
在新的合同中,開發(fā)商、業(yè)主和承包商應(yīng)各自考慮直接解決可能出現(xiàn)的供應(yīng)鏈問題。最終,承包商可能被要求承擔(dān)更多的供應(yīng)鏈風(fēng)險,特別是在他們承擔(dān)采購和分包責(zé)任(包括管理運輸和物流)的前提下。
考慮替代方案/備用方案
開發(fā)商和業(yè)主。在預(yù)期供應(yīng)鏈中斷的情況下(或假如供應(yīng)鏈已經(jīng)出現(xiàn)中斷),開發(fā)商和業(yè)主應(yīng)試著識別和保留額外的貨源。雖然這么做可能會有一定的挑戰(zhàn)性,會帶來額外費用,但預(yù)訂協(xié)議或備用設(shè)備替代供應(yīng)商可以做為一種應(yīng)急措施。至少應(yīng)考慮采取不那么正式的詢價方式,用于確定在需要時是否有替代貨源。
同樣,如果開發(fā)商或業(yè)主有一個正在開發(fā)的項目組,它應(yīng)該考慮保留根據(jù)優(yōu)先次序在項目間分配物項的能力,并在需要時解決供應(yīng)鏈問題。
承包商。承包商還應(yīng)該考慮擁有或安排可用的可替代貨源。如果與 "鎖定"可替代貨源相關(guān)的成本不能轉(zhuǎn)嫁給開發(fā)商或業(yè)主,那么承包商很可能會陷入困境。此外,由于額外的成本和資源限制,承包商在項目間重新分配物項時可能會面臨更多的挑戰(zhàn)。
熟悉和監(jiān)測進展
太陽能項目的利益相關(guān)方應(yīng)該監(jiān)測影響行業(yè)的政策和其他進展。通過了解情況、及時采取積極主動的措施,他們可以解決特定供應(yīng)鏈的中斷問題。
這方面的例子包括監(jiān)測影響太陽能設(shè)備進口的政府行為,就航運延誤和港口擁堵問題咨詢主要貨運代理商和物流供應(yīng)商,監(jiān)測COVID-19疫情相關(guān)進展和政府措施。通過持續(xù)關(guān)注這些進展,利益相關(guān)方可以做出反應(yīng),減輕對項目的影響。
利用合同的優(yōu)勢或缺點會在短期內(nèi)鞏固一方的談判地位,雖然如此,如果在建項目受到供應(yīng)鏈中斷的影響,如果參與方希望在出現(xiàn)延誤的情況下仍能建設(shè)和完工太陽能項目,他們需要協(xié)調(diào)一致,共同努力。鑒于目前供應(yīng)鏈問題的規(guī)模和擴散情況,許多太陽能項目可能會出現(xiàn)中斷。因此,太陽能項目利益相關(guān)方應(yīng)該培養(yǎng)一種采取措施解決、或盡量減少可能出現(xiàn)的供應(yīng)鏈風(fēng)險的意識。
原標(biāo)題:太陽能項目供應(yīng)鏈問題:了解合同和相關(guān)風(fēng)險